Знания и опыт, наработанные франчайзером, безусловно, представляют интерес для потенциальных партнеров. И зачастую именно этот актив становится основным элементом франшизы. Руководствуясь этой логикой, белорусский законодатель определил в качестве обязательного элемента франшизы нераскрытую информацию франчайзера (ст. 910 Гражданского кодекса Республики Беларусь).
Однако не любая информация может с точки зрения белорусского законодательства являться нераскрытой информацией. Нередко франчайзеры в список своей нераскрытой информации включают сведения, которые в целом общедоступны или не имеют реальной коммерческой ценности, что в результате обесценивает франшизу.
Что же такое нераскрытая информация?
Согласно ст. 140 Гражданского кодекса Республики Беларусь информация (сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах) охраняется в качестве нераскрытой информации, если она составляет служебную тайну или коммерческую тайну.
Обратимся к Закону Республики Беларусь от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне», согласно которому коммерческая тайна – это сведения любого характера (технического, производственного, организационного, коммерческого, финансового и иного), в том числе секреты производства (ноу-хау), соответствующие требованиям данного Закона (см. ниже), в отношении которых установлен режим коммерческой тайны.
При этом режим коммерческой тайны может устанавливаться в отношении сведений, которые одновременно соответствуют следующим требованиям:
- не являются общеизвестными или легкодоступными третьим лицам в тех кругах, которые обычно имеют дело с подобного рода сведениями;
- имеют коммерческую ценность для их обладателя в силу неизвестности третьим лицам;
- не являются объектами исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (изобретениями, объектами авторского права, товарными знаками и пр.);
- не отнесены в установленном порядке к государственным секретам.
Сведения имеют коммерческую ценность в случае, если обладание ими позволяет лицу при существующих или возможных обстоятельствах:
- увеличить доходы;
- сократить расходы;
- сохранить положение на рынке товаров, работ или услуг;
- получить иную коммерческую выгоду.
Определить, является ли та или иная информация коммерческой тайной, может быть непросто.
Так, например, база поставщиков, с одной стороны, содержит общедоступную информацию (т.е. информацию, которую можно найти в интернете при поиске поставщиков того или иного товара). С другой стороны, такая база может являться результатом длительного отбора поставщиков с наиболее оптимальными ценами и условиями поставки, а также включать «портрет партнера» и другие ценные сведения, наработанные годами и усилиями франчайзера. Безусловно, такая база данных может охраняться в режиме коммерческой тайны. Или, например, техники привлечения клиентов, которые с одной стороны, могут быть подборкой определенных методик из различных общедоступных источников (сеть Интернет, книги, статьи и др.), а с другой стороны — состоять из авторских методик работников франчайзера и быть уникальными и оригинальными.
При создании франшизы стоит оценить возможность сведений быть включенными в состав коммерческой тайны, в том числе внимательно проверить их на:
- отсутствие общеизвестности или легкодоступности третьим лицам в тех кругах, которые обычно имеют дело с подобного рода сведениями (в частности, конкурентам);
- наличие коммерческой ценности в силу неизвестности третьим лицам.
Необходимо иметь в виду, если будет установлено, что информация, указанная в договоре франчайзинга как «нераскрытая информация», таковой не является, договор может быть признан незаключенным (в виду отсутствия одного из обязательных элементов франшизы) либо квалифицирован не как договор франчайзинга (возможно, как лицензионный договор с элементами договора возмездного оказания услуг).
Что же касается ноу-хау, то ноу-хау может охраняться в режиме коммерческой тайны в случае, если соответствует критериям коммерческой тайны (перечислены выше) (ст. 1010 Гражданского кодекса Республики Беларусь). Однако законодательство не требует обязательно устанавливать такой режим в отношении ноу-хау, оставляя его «секретность» на страх и риск владельца. Конечно, при возможности лучше всего устанавливать такой режим в отношении ноу-хау, это даст дополнительную правовую защиту такому объекту.
Примерный список ноу-хау можно посмотреть в таблице ниже (законодательством перечень ноу-хау не установлен):
Автор: Надежда Грабовская, юрист ООО «Завод франшиз» и редактор журнала «Юрист»
